Fokusområder for - PowerPoint Presentation

Fokusområder for bestyrelserne i fonde Professor Rasmus Kristian Feldthusen , KU og Manager Martin Poulsen , EY

Agenda __________________________________________________________ Introduktion til fondssystemet og reglerne 1 Interessenterne 2 Bestyrelsens opgaver og ansvar 3 Vederlag, ikke-ERF samt reelle ejere 4

Fondssystemet og reglerne

Definition (SI og fond) Grundbetingelser for en selvejende institution Skal ledes af en selvstændig og uafhængig ledelse (bestyrelse) Skal have en vedtægt, som beskriver formålet for institutionen, og som sætter rammerne for institutionens virke. Skal have en fra stifteren adskilt (ikke uigenkaldeligt) formue. Grundbetingelser for en fondSkal have en formue, der er uigenkaldeligt udskilt fra stifterens formue.Skal have et eller flere bestemte formål. Rådighedsbeføjelserne skal tilkomme en selvstændig ledelse.Ejendomsretten til fondens formue skal tilkomme fonden som sådan. Skal have en levetid i en længere årrække (i praksis min. 10 år)

Selvejeområdet Selvejende institutioner (SI) Selvejende kultur - institutioner Øvrige stats-finansierede SI Fonde Lov nr. 1531 af 21. december 2012, Bekendtgørelse nr. 1701 af 21. december , Anbefalinger for ledelse og kulturinstitutioner omfattet af Budgetvejledningens pkt. 2.4.9 Øvrige stats- finansierede SI f.eks. SI inden for undervisningssektoren, på erhvervsfremmeområdet og universiteterne Almindelige SI SI i kommunalt regi Fx kommunalfuldmagten Fx lov om socialtilsyn

Fondsområdet Erhvervsdrivende fonde Ikke-erhvervsdrivende fonde Ikke-erhvervsdrivende fonde ( Lov om fonde og vise foreninger ) Tilsyn : Civilstyrelsen Ca. 10.000 Erhvervsdrivende fonde ( Lov om erhvervsdrivende fonde ) Tilsyn : Erhvervsstyrelsen Ca. 1.360 erhvervsdrivende fonde (ca. 35.900 aktieselskaber og 210.00 anpartsselskaber ) Undtagelsesfonde

Er fonden erhvervsdrivende?(Erhvervsdrift eller bestemmelsen indflydelse i en virksomhed) Ja Nej Erhvervsdriftens størrelse Over DKK 250.000 Under DKK 250.000 Finder undtagelsesbestemmelserne i LEF § 3, stk. 1 eller stk. 2 anvendelse? Ja Nej Omfattet af LEF Omfattet af anden lovgivning, herunder andet offentligt tilsyn NB: Undtagelse efter § 3, stk. 2 kræver Erhvervsstyrelsens stillingtagen. Er fondens aktiver over DKK 1.000.000 Nej Ja Finder undtagelsesbestemmelserne i LFF § 1, stk. 4 eller § 1, stk. 5 anvendelse? Ja Nej Omfattet af LEF Omfattet af anden lovgivning, herunder andet offentligt tilsyn NB : Undtagelse efter § 1, stk. 5 kræver Civilstyrelsens stillingtagen. Ikke omfattet af LFF. De alm. fondsretlige grundsætninger! ( Fonden er omfattet af det lempeligere tilsyn i LFF, jf. dennes § 1, stk. 6 (omfattet af LFF § 6, stk. 1, § 7, § 8, stk. 1, 2. pkt. og kap. 9 )) Bestemmende indflydelse Jf. Selskabslovens § 7 (direkte og indirekte) Erhvervsdriften skal være over DKK 250.000 i 2-3 år eller forventes at overstige dette beløb, før fonden er at betragte som erhvervsdrivende (udarbejd budget ved stiftelse)! Der skal være tale om et reelt offentligt tilsyn svarende til tilsynet i LEF/LFF. Den offentlige myndighed skal bekræfte, at denne påtager sig det fondsretlige tilsyn! NB : Stifter kan ikke være tilsynsmyndighed. Permutationsmyndighed? Permutationsmyndighed? Fonden RSV-tilsynet? Bliver formentligt aldrig aktuelt!!! Erhvervsdrivende/ikke-erhvervsdrivende

Lovgivning på Selvejeområdet Civilretlig Skatteretlig Offentligretlig (kun meget få dele heraf) Lov nr. 213 af 31. maj 1983 om registrering af fonde og selvejende institutioner Kommunalfuldmagten Statsadministrationens Budgetvejledning Lov nr. 300 af 6. juni 1984 om fonde og visse foreninger Lov nr. 286 af 6. juni 1984 om erhvervsdrivende fonde LBK nr. 514 af 26. august 1986 (Fondsbeskatningsloven) April 2009: Selvejende institutioner – styring, regulering og effektivitet. Lov nr. 350 af 6. juni 1991 (Afbureaukratisering af fondslovgivningen) Lov nr. 1531 af 21. december 2012 økonomiske og administrative forhold for modtagere af driftstilskud fra Kulturministeriet. Lov nr. 431 af 26. juni 1998 (Fjernelse af muligheden for skattemæssig succession til juridiske personer, herunder fonde) Lov om socialtilsyn – gældende fra 1. januar 2014 (samler tilsynet på det sociale område i fem socialtilsyn, der tilsammen har ansvaret for tilsynet) Lov nr. 734 af 25. juni 2014 om ændring af Lov om fonde og visse foreninger (Forhøjelse af beløbsgrænsen for små fonde, udvidet adgang til uddeling af gaver, indsigt i fonde og foreningers årsregnskaber m.v.) Lov nr. 712 af 25. juni 2014 om erhvervsdrivende fonde (modernisering, fremtidssikring og ligestilling til SL) Skattemæssig succession til erhvervsdrivende fonde – 2016 ??? Lov om ændring af lov om socialtilsynet mv. – vedtaget den 6. december 2016 (med virkning fra 1. januar 2017). Ændringen medfører, at Socialtilsynet får flere kompetencer i forhold til deres tilsynsopgave med fonde og selvejende institutioner. L 71 af 3. juni 2016 (Nedsættelse af fondes generelle konsolideringsfradrag og ophævelse af det særlige konsolideringsfradrag for fonde med kongeligt konfirmeret fundats) samt L27 af af 9. maj 2017 (om afskaffelse af fradrag for ikke-almennyttige uddelinger)

Erhvervsdrivende fonde – regelgrundlagBekendtgørelser til Erhvervsfondsloven og ÅrsregnskabslovenBekendtgørelse nr. 243 af 10. marts 2015 om anmeldelse, registrering, gebyr samt offentliggørelse m.v. i Erhvervsstyrelsen (Anmeldelsesbekendtgørelsen)Bekendtgørelse nr. 1448 af 15. december 2014 om begrænset erhvervsdriftBekendtgørelse nr. 558 af 1. juni 2016 om offentliggørelse af en række redegørelser efter årsregnskabsloven (redegørelser for god fondsledelse og uddelingspolitik) Bekendtgørelse nr. 1452 af 15. december 2014 om oplysninger om vederlag m.v., som administrator modtager fra en erhvervsdrivende fond (oplysning om det samlede vederlag til administrator) 13 Vejledninger på Erhvervsstyrelsens hjemmeside Stiftelse, grundkapital, kapitalforhøjelse og nedsættelse, bestyrelsens forretningsorden, kapitaltab, vedtægtsændringer, uddelinger, revision, likvidation, ledelse mv.Notat vedrørende opmærksomhedspunkter for bestyrelsesmedlemmer i erhvervsdrivende fondeAnbefalinger fra god fondsledelseRegelgrundlag væsentligt udvidet de senere år

UddelingerFondslovene indeholder ikke en definition på, hvad der er en uddeling!Uddelingsbegrebet er forskelligt inden for civilretten, skatteretten og regnskabsretten.Uddelinger findes i forskellige afskygninger:Direkte uddelinger Indirekte uddelingerInterne uddelinger Uddelinger i andet end kontanter i en erhvervsdrivende fond skal ledsages af en vurderingsberetning; Erhvervsstyrelsen har uofficielt tilkendegivet, at dette ikke gælder løbende uddeling af serviceydelser

Uddelinger i en ERF 31/12-16 31/12-17 1/5-16 – Frist for indsendelse af årsrapport, jf. ÅRL § 138. Skal indeholde: De faktisk foretagne uddelinger i det forudgående år Legatarfortegnelse Uddelingsramme m. evt. justeringer. 1/5-17 – Frist for indsendelse af årsrapport, jf. ÅRL § 138. Skal indeholde: De faktisk foretagne uddelinger i det forudgående årLegatarfortegnelseUddelingsramme m. evt. justeringer. Foretages der en uddeling mere end 6 måneder efter balancedagen i fondens seneste godkendte årsrapport skal der udarbejdes en mellembalance, der viser, at der er tilstrækkelige midler til rådighed for uddelingen, Jf. EFL § 78, stk. 4. Dette gælder dog ikke hvis fonden har vedtaget en uddelingsramme og uddelingen kan rummes inden for denne. En fond skal hver måned indberette oplysninger om om størrelsen på uddelinger foretaget i en kalendermåned for hver enkelt modtager til Indkomstregistret, jf. Skattekontrollovens § 7 B.Bestyrelser for fonde og foreninger, der er skattepligtige efter fondsbeskat-ningsloven, skal for hver enkelt modtager indberette, om uddelingen foretages til fyldestgørelse af formål, der er almenvelgørende eller på anden måde almennyttige, eller til fyldestgørelse af formål, der ikke er almenvelgørende eller på anden måde almennyttige. (Indsat ved L 2017.473).

Interessenterne

Interessenter på fondsområdet Medarbejdere Bestyrelsen Direktionen ? ? ? ? ? Rådgiver Modtagerne af uddelinger m.fl. Medierne Myndighederne Offentligheden Bidragsyderer

Tilsynsdiamanten Offentligheden Tilsynsmyndigheden Fondens formål og interesser Bestyrelsen/ledelsen Revisor

Bestyrelsens opgaver og ansvar

Bestyrelsens ansvar og opgaver –at varetage fondens formål og interesser Drive fonden professionelt i overensstemmelse med fondens formål og interesse 1 Placering af formue og sikre afkast (kapitalberedskab) 2 Uddelinger – overholdelse af uddelingsbestemmelser i vedtægten 3 Vedtægten (fundatsen) God fondsledelse Strategi Kontrolmiljø/risikostyring Ansætte/følge op direktion Udpege revision Investeringsstrategi/politik Opfølgning på investeringer/ forvaltere/outsourcing/risikoprofil Vedtægten Uddelingspolitik Proces for godkendelse Uddelingsniveau Opgaver Handlinger/redskaber

Bestyrelsens detailopgaver – nylige ændringer og fokuspunkter Udpegning – evt. flere uafhængige medlemmer (Vær opmærksom på, at der nu findes to uafhængighedsbegreber – lovens og anbefalingernes uafhængighedsbegreb) 1 Over halvdelen af bestyrelsen repræsenteret (tidligere mindst halvdelen) 2 Formandens stemme ej afgørende (tidligere en lovbestemmelse om, at formandens stemme var afgørende ved stemmelighed) 3 Revisor vælges for 1 år ad gangen – genudpegning kan ske! (Stifter kan beslutte maks. 7 år fra stiftelsen) . 4 Anbefalinger for god Fondsledelse (Udarbejdelse af Redegørelse for god Fondsledelse) Alle ERF skal forholde sig til anbefalingerne Redegørelsen medtages i årsrapporten og/eller på fondens hjemmeside Følg eller forklar princippet Første gang ved aflæggelsen af årsrapporten for 2015 5

Bestyrelsens detailopgaver – nylige ændringer og fokuspunkter Fondens formål og interesser (Det helt centrale i fonden og bestyrelsens virke – alle handlinger skal kunne begrundes med, at det er inden for fondens formål og i fondens interesse) 6 Bestyrelsens og direktørens opgaver præciseret 7 Administrators funktion præciseret (Kan ikke (længere) have ansvaret for den daglige drift – kan dog godt forestå den daglige drift!) – administrator er fuldmægtig ( HUSK : Bekendtgørelse om oplysninger om vederlag m.v. til administrator) 8 Forretningsorden (Alle ERF SKAL have en forretningsorden) 9 Vederlag angives i årsrapporten pr. ledelseskategori (bestyrelsen henholdsvis direktionen) og for koncernen ÅRL § 69, stk. 2: ” Er fonden modervirksomhed i en koncern, som i henhold til §§ 110 og 111 undlader at udarbejde koncernregnskab, skal der i årsregnskabet tillige gives oplysning om det samlede vederlag m.v., medlemmer af fondens bestyrelse og direktion modtager som ledelsesmedlem i andre virksomheder i koncernen. Det samme er tilfældet, hvis fonden i henhold til § 114, stk. 2, nr. 4, udeholdes af konsolideringen i koncernregnskabet .” 10

Bestyrelsens detailopgaver – nylige ændringer og fokuspunkter Legatarfortegnelse (samt udarbejdelse af Redegørelse om fondens uddelingspolitik, herunder opdeling i hovedkategorier – ledelsesberetningen, noterne eller på fondens hjemmeside). 11 Årsregnskabsmøde – revisor skal deltage (med mindre alle parter er enige om det modsatte) 12 Revisor kan indkalde til bestyrelsesmøde (via formanden) 13 Revisor skal straks meddele fondsmyndighed ved ”ikke uvæsentlig” (tidligere ”væsentlig”) overtrædelse af lov eller vedtægt Store vederlag til bestyrelsen – herunder formentlig også incitamentsordninger i koncernen!!! Ekstraordinære dispositioner som f.eks. salg af ejendom, virksomhed mv. Overtrædelse af formåls- og uddelingsbestemmelserne er formentlig de væsentligste! 14 Revisor og bestyrelsen skal redegør for årsagen til hvervets ophør, hvis revisor fratræder eller afsættes skyldes uoverensstemmelse mellem bestyrelsen og revisor 15 HUSK: Transaktioner med nærtstående (samtlige transaktioner. IAS 24 tilpasset fonde) .

ErstatningsansvarReglerne for bestyrelsens ansvar i erhvervsdrivende fonde minder om reglerne for bestyrelsen i kapital-selskaber.EFL § 126”Stiftere og medlemmer af ledelsen, som under udførelsen af deres hverv forsætligt eller uagtsomt har tilføjet den erhvervs-drivende fond skade, er pligtige at erstatte denne. Det samme gælder, når skaden er tilføjet tredjemand. EFL § 127 ”Beslutning om anlæggelse af søgsmål efter § 126, stk. 1, 1. pkt. mod medlemmer af ledelsen, revisorer, vurderingsmænd, granskningsmænd eller tredjemand kan træffes af bestyrelsen eller fondsmyndigheden.

Erstatningsansvar – konkrete forholdTabsgivende beslutningerBusiness judgment ruleBeslutninger truffet indenfor fondens formålBeslutninger truffet i fondens interesse Oplyst beslutningsgrundlag ”Forretningsmæssige” fejlskøn For længe fasthold drift uanset økonomiske vanskeligheder.Rimelig udsigt/reelt udelukket (håbløshedstidspunktet)Forskelsbehandling af kreditorerUlovlige uddelingerFejlagtigt regnskab

ErstatningsansvarSamme standard for alle bestyrelsesmedlemmerNationalitet/sprogkundskab/kendskab til dansk ret - ej diskulperendeDet (forretnings)ukyndige (familie)medlem – ej diskulperendeBestyrelsesformand/menigt medlem – som udgangspunkt uden betydning (se dog sagen vedr. Fonden Wonderful Copenhagen)Delegation til bestyrelsesudvalg Professionel/professionsansvar Lønnet/ulønnet – ej diskulperende Solidarisk hæftelse for erstatningsansvarlige bestyrelsesmedlemmerLempelseRegresEventuel ansvarsforsikring? Forskellige kompetencer –samme opgaver og grundansvar

Vederlag

VederlagVederlag til medlemmer af ledelsen må ikke overstige, hvad der anses for sædvanligt efter hvervets art og arbejdets omfang, og hvad der må anses for forsvarligt i forhold til den erhvervsdrivende fonds og i moderfonde koncernens økonomiske stilling.Fondsmyndigheden kan nedsætte et vederlag til bestyrelsen, der findes for højt.Vær opmærksom på eventuelle begrænsninger i vederlag til bestyrelsen i vedtægten.Vær opmærksom på ingen (begrænset) incitamentsordninger til bestyrelsen i fonden Tilsynsmyndighederne følger aktivt op herpå

VederlagForhold som bør indgå i bestyrelsens vurdering ift. fastlæggelse af vederlagBestyrelsens tidsforbrug og aktiviteterFondens formål, aktiviteter og resultaterFondens størrelseBestyrelseshonorar i sammenlignelige virksomheder og fonde

DEN ”NYE” LFF

Ikke-erhvervsdrivende fonde Konsekvensrettelser i lyset af ny LEF. (Def. af fond, væsentlige gavegiver og bidragsydere (skal sendes til fondsmyndigheden inden 4 uger efter modtagelsen – og angives i vedtægten), stifter og tilsynsmyndighed kan ikke være en og samme, forhøjelse af aktiver fra kr. 250.000 til kr. 1 mio., fra ”klart uegnet” til ”uegnet”, alle kan få adgang til fondes årsregnskaber (fonden skal senest 2 uger efter anmodning fra CIV sende årsregnskabet), generelt ændring af meddelelsesfristen til 4 uger – f.eks. ved ændring af bestyrelsen (tidligere sammen med selvangivelsen) Også nye krav i 2014 til ikke-ERF Stadig tilsyn fra fondsmyndigheden (Civilstyrelsen) – LFF § 1, stk. 6 Stadig fonde? Sammenlægning med en eller flere andre ikke-erhvervsdrivende fonde ”Fusion” med en erhvervsdrivende fonde med den erhvervsdrivende fond som fortsættende Er det slemt at blive ERF? Flere oplysningskrav vs. større råderum for bestyrelsen Fonde med aktiver under kr. 1 mio. er ikke længere omfattet af LFF Fonde med aktiver under kr. 1 mio. bør søge om sammenlægning eller opløsning Gennemgang af ikke-erhvervsdrivende fondes regnskaber er centralt – formentlig mange ikke-ERF som burde registreres som ERF

Ikke-erhvervsdrivende fonde HUSK : Fonde med en egenkapital på over kr. 3 mio. skal have en godkendt revisor, jf. LFF § 23, stk. 2 – modsætningsvis: fonde under denne grænse skal ikke nødvendigvis have en godkendt revisor – men blot en revisor! (NB: Særregler i LFF § 28, stk. 2 (advokater) og § 28, stk. 3 (forvaltningsafdeling)) Bestyrelsen skal senest 3 måneder efter udpegelsen af revisor sende Civilstyrelsen meddelelse om, hvem der er udpeget. Er den udpegede revisor ikke godkendt revisor, skal der sammen med meddelelsen indsendes en erklæring fra revisor om, at denne er indforstået med i forbindelse med revision at påse, at bestemmelserne i loven, regler fastsat i medfør af loven samt fondens vedtægt er overholdt. Ekstraordinære dispositioner – LFF § 21! Anbringelsesbekendtgørelsen: Udfordringer og begrænsninger i fondenes kapitalanbringelse. Kan fraviges ved stiftelse af en fond.Placeringsreglerne: Højest halvdelen af midlerne kan anbringes iErhvervsobligationer og konvertible obligationer, udbyttegivende UCITS eller afdelinger af sådanne, sparekassers beviser for garantikapital og andelskassers beviser for andelskapital, ogaktier. NB: HUSK Anbringelsesbekendtgørelsens § 12!

HUSK REELLE EJERE

Registreringspligt for alle fonde og selvejende institutionerLov om reelle ejere trådte i kraft den 23. maj 2017, og oplysningerne skal være registreret senest den 1. december 2017.Gælder alle fonde – LEF, LFF samt undtagne og ikke-omfattede fondeReelle ejere er som udgangspunkt bestyrelsen, særlige uddelingsmodtagere (kun fysiske personer – og som modtager mere end 25 pct. af det samlede uddelingsbeløb) samt personer, som fonden er oprettet til eller fungere for. Reelle ejere skal fremover registreres hurtigst muligt og oplysningerne offentliggøres via www.datacvr.virk.dk

“Fremtiden for erhvervsdrivende fonde ”

”Fremtiden for erhvervsdrivende fonde”Kom og bliv inspireret og opdateret på hvad der rører sig blandt de erhvervsdrivende fonde. Bliv klogere på skatteministerens syn på den fremtidige fondsbeskatning kom og vær med til at debattere fondenes fremtid. Tid Mandag den 23. oktober 2017 kl. 12.30-16.30 Sted Dansk Erhverv, Børsen, 1217 København KTilmelding via www.danskerhverv.dk (Senest den 16. oktober 2017)Pris Deltagelse er gratis - No show-gebyr 500 kr. (ekskl. moms)

EY | Assurance | Tax | Transactions | Advisory Om EYEY er en af verdens førende organisationer inden for revision, skat, transaktioner og rådgivning. Den indsigt og de ydelser, vi leverer, hjælper med at opbygge tillid til kapitalmarkederne og den globale økonomi. Vi udvikler dygtige ledere og medarbejdere, som sammen leverer det, vi lover vores interessenter og bidrager til, at arbejdsverdenen og arbejdslivet fungerer bedre - for vores medarbejdere, vores kunder og det omgivende samfund. EY henviser til den globale organisation og kan referere til et eller flere medlemsfirmaer inden for Ernst & Young Global Limited, som hver især udgør en selvstændig juridisk enhed. Ernst & Young Global Limited, som er et engelsk ‘company limited by guarantee’, yder ikke kunderådgivning. Flere oplysninger om vores organisation kan findes på ey.com© 2017 Ernst & Young P/S. CVR-nr. 30700228All Rights Reserved.Dette materiale er udarbejdet alene til orientering, og oplysningerne i det tilsigter ikke at være fyldestgørende, og de træder ikke i stedet for udførlige analyser eller udøvelsen af professionelle skøn. I konkrete sager opfordres brugere til at henvende sig til EY’s rådgivere. ey.com/dk