Rola mediacji w zamówieniach publicznych - PowerPoint Presentation

Slide1

Rola mediacji w zamówieniach publicznych

uwarunkowania prawne konieczność wprowadzenia zmian w prawie zamówień publicznych

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

1

Czym jest mediacja ?

Mediacja polega na tym, że strony o przeciwstawnych interesach dobrowolnie spotykają się w obecności mediatora, aby uzyskać wzajemne i korzystne porozumienieHenryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

2

mediacja to celowe ustępstwa

Mediacja jest procesem pozwalającym na zbliżenie stanowisk obu stron, a w kwestiach które pozostały sporne - strony decydują się na wzajemne ustępstwa Wzajemne ustępstwa oznaczają odstąpienie od należnych ale niepewnych uprawnień lub roszczeń w celu zamiany na inne realne korzyści lub świadczenia (vide art. 917 K.c.) Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych 3

Spór kontra mediacja

Spór przed sądem rozstrzyga kto ma rację – bez względu na realne możliwości wykonania orzeczenia sądowego oraz koszty (wyrok)Celem mediacji jest zapewnienie możliwych korzyści dla obu stron sporu w realiach; „tu i teraz, niezwłocznie i bez ryzyka” (ugoda)Częścią porozumienia mediacyjnego powinno być ustalenie niezwłocznego jego wykonania z klauzulą odstąpienia od możliwych sporów i wygaśnięcia roszczeń

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

4

Przeciwskazania do mediacji

Mediacja jest niewłaściwym rozwiązaniem jeżeli: nie istnieje żadna możliwość wykonania porozumienia w rozsądnym czasie, a w przyszłości jest niepewna podmiot nie może uszczuplić lub odstąpić od należnych mu praw i roszczeń podmiot nie powinien stwarzać precedensu

organ jest bezwzględnie zobowiązany do egzekwowania wszelkich roszczeń na rzecz podmiotu którego interesy reprezentuje

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

5

Mediacja a postępowanie

o udzielenie zamówienia publicznego O udzielenie zamówienia publicznego może się ubiegać każdy podmiot spełniający warunki wymagane w danym postępowaniu W trakcie postępowania nie można zmieniać warunków ogłoszonego przetarguUmowa o wykonanie zamówienia publicznego ma być wykonana zgodnie z jej treścią, której nie można poddawać żadnym zmianom Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

6

Przeciwskazania do mediacji przy wykonywaniu zamówienia publicznego

Zasada niezmienności warunków umowy zawartej w drodze postępowania o udzielenie zamówienia publicznego Zasada wykonania budżetu, z którego ma nastąpić sfinansowanie wynagrodzenia zamówienia publicznegoZasada ochrony uczciwej konkurencji – zwycięzca przetargu ma otrzymać wynagrodzenie za wykonanie zamówienia - zgodne ze złożoną i przyjętą ofertą Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

7

Pozytywne przesłanki do mediacji przy wykonywaniu zamówienia publicznego

Obiektywnie uwarunkowane zmiany przedmiotu zamówienia, niezależne od żadnej ze stron (np. vis maior) i poza zakresem rozporządzalnego ryzyka (np. cykli pogodowych lub ubezpieczenia) Konieczność poczynienia ustaleń faktycznych stanowiących podstawę do egzekwowania praw i obowiązków zapisanych w umowie (stany faktyczne są w istocie negocjowalne i tym samym w różny sposób wpływają na wynikające z nich prawa i roszczenia)Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

8

Dlaczego ingerencja ustawodawcy jest potrzebna ?

Istnieje ogólne przyzwolenie ustawodawcy do rozwiązywania wszelkich sporów na drodze mediacji (vide ustawa z 10.09.2015 Dz.U. nr 1595)Istnieje szczegółowe przyzwolenie ustawodawcy na rozwiązywanie sporów przez mediację w ustawie o finansach publicznych (art. 54a ustawy o finansach publicznych Dz.U. 2009 poz 1240 z późn. zmianami) Brakuje ogólnego przyzwolenia ustawodawcy na odstąpienie od warunków umowy zawartej w reżimie zamówienia publ. Jest regulacja

szczegółowa – vide art. 144 w zbiegu z art. 146 prawa zamówień publicznych.

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

9

Dyskusja na tezami de lege ferenda

- ustawodawca powinien przesądzić:Które zamówienia publiczne mogą korzystać z mediacji ?a/ wszystkie, b/ tylko wielowarunkowe i rozłożone w czasie c/ z wyłączeniem zamówień prostych tj. opartych tylko na cenie i terminie dostawy czy i w jakim zakresie porozumienie zawarte przez mediację może de facto skutkować odstąpieniem od umowy o wykonanie zamówienia publicznego ?

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

10

Przypadki szczególne warte uwagi ustawodawcy

Obiektywna niemożność wykonania świadczenia zgodnie i dokładnie według zawartej umowy Działanie pod presją czasu i rosnących kosztów Skutki postawienia wykonawcy w stan upadłości, układu lub likwidacji Przejęcie wykonawcy przez inny podmiot wraz z obowiązkiem wykonania zamówienia publ.

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

11

Próba podsumowania

Istnieje realna i istotna potrzeba uwzględnienia mediacji w prawie zamówień publicznych Mediacja ma wspierać wykonanie zamówienia publicznego zgodnie z treścią zawartej umowy Mediacja powinna zostać nakierowana na: - stany faktyczne jako przyczynę praw i roszczeń - rozwiązywanie problemów niecierpiących zwłoki - unikanie sporów sądowych Należy określić przesłanki, których spełnienie uzasadnia przystąpienie do mediacji oraz warunków możliwych ugód

bez naruszenia prawa o zamówieniach publicznych

Henryk Walczewski – Panel V – Rola mediacji w zamówieniach publicznych

12